如何防止債務人脫產？假處分

如何防止債務人脫產？假處分    0966189846  林代書

【問題】
一、房地產買賣，出賣人拒不辦理產權過戶，買受人應如何主張權益？
二、何謂假處分？假處分有何重要性？
三、假處分與假扣押有何不同？
四、哪些請求可以聲請假處分？
五、聲請假處分裁定，應向何法院聲請（管轄法院）？
六、須繳多少費用（裁判費、郵資）？
七、作業程序如何？

【解析】
為了防止債務人脫產，法律規定有保全程序，包括假扣押與假處分程序。本文即以一般常見的房地出賣人拒絕辦理產權過戶，買受人擬聲請假處分的書狀範例供大家參考。
一、房地產買賣，出賣人拒不辦理產權過戶，買受人應如何主張權益？
房地產買賣，買受人負有交付約定價金及受領標的物的義務（民法第三百六十七條），而出賣人負有交付其物於買受人，並使其取得該物所有權的義務（民法第三百四十八條）。如買受人拒不給付價金，出賣人可以強制執行或解約、沒收價金、請求損害賠償；如出賣人拒不辦理產權移轉過戶手續，買受人可以主張解約、請求返還價金及損害賠償，也可以強制執行。縱使一般契約通常有買受人得請求加倍返還價金的約定，但該約定僅係約定買受人得解約，請求加倍返還價金，買受人仍得依法強制執行。換言之，出賣人如果違約，拒不辦理產權過戶手續，買受人可以選擇解除買賣契約，請求返還價金及損害賠償，也可以選擇不解除契約而主張強制執行（強制過戶）。究竟要錢或要物，買受人可以自由決定。
惟如出賣人拒不辦理產權過戶，買受人不主張解除契約，仍想要出賣人履行契約，過戶產權，買受人可以起訴請求出賣人移轉所有權，但因所有權是物權的一種，物權的移轉係採登記主義，在法院判決確定前，出賣人有可能脫產，將所有權移轉給他人或設定抵押權等擔保物權，如果待法院判決確定後再聲請強制執行，因出賣人早已進行脫產，過戶給他人，買受人便無法強制執行，債權可能因此落空，此時，買受人即有先進行假處分的必要，以確保債權。
二、何謂假處分？假處分有何重要性？
所謂假處分，係指債權人就金錢請求以外之請求，因保全強制執行，而對於爭執物（請求標的）實施強制處分的一種程序。假處分之實施可分為二種，一種為關於系爭物請求的假處分，在防止系爭物現狀的變更，而保障特定物的請求權；另一種為關於系爭法律關係的假處分，在阻止法律關係發生變化，以免法律關係愈演變愈複雜，致造成日後處理上的困難，亦即在維持法律關係的現狀，以排除將來權利實行之障礙。　
三、假處分與假扣押有何不同？
假扣押與假處分同屬保全程序，債權人不論係對債務人實施假扣押或假處分，債務人即喪失對其財產的處分權利，但兩者並不相同。假扣押係債權人就金錢請求或得易為金錢請求，欲保全強制執行而為的保全程序，而假處分係債權人就金錢以外的請求，欲保全強制執行而為的保全程序。例如在房地買賣情形，出賣人固負有移轉房地所有權並交付房地的義務，如出賣人拒不移轉房地所有權或交付房地，買受人得依法請求出賣人移轉房地所有權，也可以依法解除契約，請求返還價金及損害賠償。如果買受人欲保全出賣人移轉房地所有權的請求，應聲請假處分；如果買受人欲保全返還價金的請求，則應聲請假扣押，兩者確有不同。　
四、哪些請求可以聲請假處分？
假處分係指債權人就金錢以外的請求，因保全強制執行，而對於爭執物為一種強制處分。而所謂「金錢以外之請求」，係指請求之標的非金錢，而係特定物之給付或行為、不行為之請求，例如特定的動產或不動產之給付，或債權人之債權係可請求債務人為一定之行為或不可為一定之行為。實務上較常見者如：
(一)買受人為保全買賣標的物之移轉或交付，而對出賣人聲請假處分，禁止出賣人將標的物為讓與、設定抵押、出租及為其他一切處分行為。
(二)抵押人欲將抵押物拆除，抵押權人聲請假處分，禁止抵押人之拆除行為。
(三)票據發票人對特定之執票人聲請法院裁定實施假處分，禁止其行使票據上之權利。
(四)公司股東聲請法院假處分禁止董事（長）行使職權或許其繼續行使職權。
五、聲請假處分裁定，應向何法院聲請（管轄法院）？
聲請假處分，應向本案管轄法院或標的所在地之地方法院聲請。所謂「本案管轄法院」，指訴訟已繫屬或應繫屬的第一審法院。例如阿土伯對陳火旺請求移轉土地所有權，該土地坐落於台北縣新店市，阿土伯即應向台灣台北地方法院起訴，該台灣台北地方法院就是本案管轄法院，阿土伯即可向台灣台北地方法院聲請假處分。　
六、應繳多少費用（裁定費）？
聲請假處分裁定，應繳納裁定費新台幣一千元。
七、作業程序如何？
(一)撰狀：可先向法院服務處購買民事狀紙，撰寫民事假處分聲請狀，載明下列事項（後附之書狀範例以請求禁止不動產處分為例）：
1.雙方當事人及法定代理人之姓名、地址等。
2.請求（聲請之事項）。
3.假處分的原因，並應釋明之。
4.法院。
5.證物：例如買賣契約書影本。不動產最好能附上土地及建物登記簿謄本。
6.聲請（遞狀）之年、月、日。
7.具狀人簽名、蓋章。
司法院狀紙規則業已修正，債權人可向法院購買狀紙填寫，亦可自行以Ａ４規格白紙繕寫。
聲請之事項第二項可記載：聲請程序費用由債務人負擔。
(二)繳費：向法院繳費處開單繳納裁定費一千元（收據綠色聯附於聲請狀內，紅色聯自己留存）。
(三)遞狀：將聲請狀（附證物）用釘書機釘好，附上繕本、繳款收據，向法院民事收狀處遞狀（有些法院另設有非訟事件中心或強制執行處收狀窗口，則向該窗口遞狀）。法院收狀後，會開收狀條交付遞狀人存查（有些法院會直接在聲請狀影印本或繳款收據紅色聯上蓋收狀章）。
(四)送達：遞狀後，靜待法院寄發民事裁定。法院作業時間略有不同，一般約七日內即可收到法院以郵局雙掛號寄送之民事裁定正本，於債權人聲請實施假處分（查封）前，法院並不會將裁定送達債務人。債權人收到法院之裁定後，即可向法院提存所提存擔保金，並向民事執行處聲請假處分強制執行（查封）。
(五)假處分裁定的效力：債權人收到法院之假處分裁定後，即可依裁定所定條件提供擔保金，聲請假處分強制執行。如果債務人提出抗告或另行提起訴訟，亦不停止執行。
(六)假處分強制執行之實施：
1.假處分所保全之請求，得以金錢之給付達其目的，或債務人將因假處分而受難以補償之重大損害，或有其他特別情事者，法院始得於假處分裁定內，記載債務人供所定金額之擔保後免為或撤銷假處分。假處分裁定未依前項規定為記載者，債務人亦得聲請法院許其供擔保後撤銷假處分（民事訴訟法第五百三十六條第一項、第二項）
2.債權人收到裁定後，即可依裁定所定條件提供擔保金，並繳納執行費用（現係按假處分標的價額千分之八計徵），聲請強制執行。
3.聲請強制執行須查報執行之標的，並提出必要之證明文件（例如土地或建築改良物之登記簿謄本）。
.債權人收到法院裁定後，必須在三十日內聲請執行（強制執行法第一百三十二條第三項），超過三十日，即不得聲請執行，此時債權人如仍欲假處分，只得重新聲請假處分裁定。
5.假處分所必要之方法，由法院以裁定酌定之（民事訴訟法第五百三十五條第一項），通常執行方法有管理系爭物、命令或禁止為一定之行為、禁止處分不動產上權利等等。